刑法 / 法考 · 2026年7月10日

柏浪涛2026年法考刑法系统强化课程:第一讲刑法论——第一节刑法的解释

柏浪涛2026年法考刑法系统强化课程:第一讲刑法论_

一、课程讲解原则

应试课程按分值比例讲解,有详有略。重点高频考点多讲,难点重点多展开;非高频考点、理解难度低的内容简单讲解或一笔带过,需要学生课后记忆。

二、命题思路:解释论方向

2.1 刑法学研究的两个方向

刑法学研究分为立法论研究和解释论研究。

  • 立法论研究:批判法律、给法律挑错、提出修改完善建议,服务对象是立法者(全国人大)。
  • 解释论研究:解释法律、适用法律、处理疑难案件,服务对象是实务人士(法官、检察官、律师)。

2.2 法考考查方向

法考全称是法律职业资格考试,考查的是解释论方向。法考命题思路是:法律不是被嘲笑的对象,考生的任务是解释法律、适用法律、处理疑难案件,而不是批判法律挑错。

2.3 刑法解释的必要性

刑法条文虽然没有生僻字,但遇到疑难案件时仍需解释。例如故意毁坏财物罪中的”毁坏”,不仅包括物理性毁坏(把东西砸烂),还包括功能性毁坏(用途性毁坏)。功能性毁坏又分为客观功能用途和主观功能用途。主观上无法使用即构成毁坏。解释法条、适用法条、处理疑难案件是实务人士的看家本领。

三、解释的对象

解释对象是现行刑法规范,包括:

  1. 刑法典:1997年10月1日生效,至今有12个刑法修正案,其中第12个刑法修正案最新且重要。
  2. 单行刑法:仅有一部,几乎不考,知道有这回事即可。

四、解释的效力等级

  • 立法解释:全国人大常委会对刑法典条文作出的解释,效力最高。
  • 司法解释:最高人民法院、最高人民检察院作出的解释。与立法解释不一致时,以立法解释为准。
  • 学理解释:学者作出的解释,没有法律效力,法官可自由参考采纳。

五、解释方法

解释方法分为解释技巧和解释理由。

5.1 解释技巧(生产结论)

解释技巧是生产结论的方法,共四种:

  1. 平义解释:按平常含义解释,既不扩大也不缩小。
  2. 缩小解释:将含义往小范围缩小。
  3. 扩大解释:将含义往大范围扩大,但仍在词义的射程范围内。
  4. 类推解释:将词义继续往大扩,超出词义的射程范围,扩得太离谱,应当被禁止。

5.1.1 缩小解释示例

为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的”情报”,不是泛指一切情报,需缩小解释为仅限于关系到国家安全的情报,不包括商业情报。美国FBI(联邦调查局)管国内刑事案件,类似我国公安部;CIA(中央情报局)管对外国家安全事务,类似我国国家安全部。该罪中的情报类似CIA所管情报,非FBI或商业情报。

5.1.2 扩大解释与类推解释的区分

扩大解释与类推解释的区分是五星级考点。区分标准:扩大解释的结论仍在词义的射程范围内;类推解释的结论已超出词义的射程范围。

示例:将强制猥亵罪中的”妇女”解释为男性,属于类推解释。法考真题认为将女性解释为男性或男性解释为女性,扩得太离谱,一般人难以接受,属于类推解释。强奸罪保护对象是妇女,男性被性侵不能定强奸罪,可定强制猥亵罪(强制猥亵罪对象既包括妇女也包括男性)。

扩大解释示例:遗弃罪的犯罪主体是”负有扶养义务的人”,不限于家庭成员。实务中精神病院院长、副院长将精神病患者遗弃在郊区,虽非家庭成员,但基于职业职责对精神病患者有扶助义务、救助义务,可定遗弃罪。该解释未超出词义射程范围,属于扩大解释,允许采纳。

5.2 解释理由(论证结论合理性)

解释理由是为结论提供论证理由,相当于质检部门。常考的有三个:体系解释、当然解释、目的解释。

5.2.1 体系解释

体系解释是论证结论放在整个体系中是否协调、是否自洽。体系协调中有两个注意点:

(1)一词多义

同一个用语在不同语境中可以保持不同含义,不违反体系解释。

示例:传播性病罪中的”传播”指传染性病;传播淫秽物品罪中的”传播”指新闻媒体传播,使不特定人或多数人知晓其内容。二者含义不同。

练习一:强制猥亵侮辱罪与侮辱罪中的”侮辱”含义不同。侮辱罪中的侮辱指侮辱他人名誉、人格;强制猥亵侮辱罪中的侮辱含义与猥亵相同,指侵犯人的性羞耻心。大街上骂妇女、泼粪便、吐口水、醒鼻涕属于侮辱罪;扒妇女衣服属于强制猥亵侮辱罪中的侮辱。

疑难案件:跟踪妇女后脱鞋脱袜狂啃狂吻脚丫子,是否构成强制猥亵侮辱罪中的侮辱(侵犯性羞耻心)有争议。法考多数意见认为不算侵犯性羞耻心,不构成强制猥亵侮辱罪;若在大庭广众之下实施,可定侮辱罪(侮辱罪要求公然性)。

(2)多词一义

多个不同词语表达同一个含义。

示例:刑法中”出售、销售、倒卖、贩卖”含义基本相同,都是有偿转让所有权。

“胁迫、威胁、恐吓、敲诈”含义基本相同,都是以恶害相通告使他人产生恐惧心理。

练习二:洗浴中心仅提供色情按摩服务(不提供特殊服务),是否构成组织卖淫罪?

公安机关观点:按照治安管理处罚法,卖淫活动不要求发生性关系,色情按摩服务都算卖淫,可扩大解释。

法院观点:组织卖淫罪是犯罪行为,按刑罚制裁,是重罪(最高无期徒刑),不能随意扩大,应按平义解释。卖淫在治安管理处罚法和刑法中含义可以不同,同一词语在不同部门法中可以保持不同含义,属于一词多义。

5.2.2 当然解释

当然解释是逻辑推导,包括两句话:

  • 举重以明轻:重的行为都无罪,轻的行为当然更无罪。用于论证无罪。
  • 举轻以明重:轻的行为都构成犯罪,重的行为当然更构成犯罪。用于论证有罪。

前提:比较的两个事项必须是性质相同、程度不同的关系。不能只看程度,还要看性质。性质不同不能当然解释。

示例:强制猥亵都是犯罪,强奸更是犯罪——正确,因为强制猥亵与强奸性质相同(都是侵犯性自主权的犯罪),程度不同。

错误示例:强制猥亵都是犯罪,抢劫更是犯罪——错误,因为抢劫是侵犯财产的犯罪,与强制猥亵性质不同。

真题示例:刑法规定了抢夺、盗窃国有档案罪,没有规定抢劫国有档案罪。有人抢劫国有档案,不能因立法有处罚漏洞就无罪处理。抢夺、盗窃国有档案都构成犯罪,抢劫国有档案更构成犯罪(性质相同、程度不同,举轻以明重)。抢劫可包容评价为抢夺,最终定抢夺国有档案罪。

5.2.3 目的解释

目的解释是根据罪的保护目的(保护法益)来解释。

案例:三男两女在成员家地下室关起门来实施性行为,是否构成聚众淫乱罪?

有罪观点:保护目的是善良风俗(道德风尚),该行为伤风败俗,构成犯罪。

无罪观点(破):善良风俗是道德风尚,刑法是刑事法庭不是道德法庭,通奸都不构成犯罪(更违反道德),道德是自律,法律是他律,刑法更是他律。几人自愿秘密实施,道德上可谴责但不能定罪坐牢。

无罪观点(立):该罪规定在妨害社会管理秩序罪一章的扰乱公共秩序一节,保护目的是社会秩序(公共秩序),要求扰乱公共秩序。关起门来在地下室实施,未扰乱公共秩序,未侵犯公众正常的性感情。若在光天化日之下在大街上实施,则构成犯罪。

法考多数意见:无罪说合理。实务案例:五一劳动节领导带职工在公路边河里裸泳,车辆围观、老大爷流鼻血报警,光天化日下实施,扰乱公共秩序,侵犯公众正常性感情,定罪没问题。

六、观点展示与多数说

法考主观题喜欢考观点展示,要求展示不同观点并论证。刑法观点大致分为有罪和无罪。有争议的案件可能考观点展示(只要能自圆其说即可),也可能考唯一定论(按多数说作答)。讲义中标注”多数说”的,表示该知识点可能考观点展示,也可能考唯一定论;若考唯一定论,按多数说答。