一、证据与证明的区别

证据是静态的，是客观材料，如物证、书证等。证明是动态的，是拿证据和案件事实进行比对匹配的操作过程。证据占内容量的80%，证明占20%，两者同等重要。

二、证据的种类与分类

种类也被称为法定种类，是国家证据有几种由法条明确规定的类别，具有法定性。分类也被称为学理分类或理论分类，是法条上一般没有，由专家学者基于研究进行的人为理论分类。不管是法定种类还是理论分类，都是考试重点。

三、证据的法定种类

（一）物证

物证是用外观、外形、尺寸等证明案件事实的证据。对物证拍摄的照片仍然是物证，照片只是物品的载体，反映的还是物品本身。

物证与书证并非完全相互排斥，同一个材料从不同角度可能既是物证又是书证。例如，海关查获的走私淫秽物品罪中的黄色杂志，从走私物品角度是物证，从内容是否淫秽角度是书证。一个证据不一定非得是单一的某一个证据种类，有可能跨好几个证据种类。

（二）书证

书证是用内容和思想证明案件事实的证据，具有可读性，可以读出思想来，也许是文字，也许是图画，也许是图形。

书证一般产生于案发前、中、后，但不产生于办案活动中。例如，预谋抢劫前画的银行地形图是书证；抢劫过程中在银行墙上写的字是书证；抢劫既遂后写的日记是书证。但立案侦查后公安机关制作的逮捕证、检察院的起诉书、法院的判决书不是书证，是办案文件。

书证与相关材料的区分

以下通过案例说明书证与勘验笔录、电子数据等的区分：

案情：戴老师家被盗，警察勘察现场后根据戴老师回忆制作失窃物品清单。戴老师后发现保险柜内名表和金条也被盗，自行制作补充清单交给公安。公安调取嫌疑人李佳的通话详单，发现其与左宁通话频繁。抓获左宁后扣押其手机，提取微信聊天记录并打印在A4纸上提交给法官。抓获李佳后，李佳交代将十万现金存入银行，警察在其床头柜找到存款十万元的存折。

上述材料分别为：

• A（警察制作的失窃物品清单）：勘察笔录。公安机关拥有勘察权，根据现场情况制作的清单属于勘察笔录。不是被害人陈述（被害人陈述须为主谓宾结构），也不是书证（产生于办案活动中）。
• B（戴老师自行制作的补充清单）：什么都不是，只是办案参考材料。戴老师没有勘察权，不是被害人陈述，也不是书证（产生于办案活动中）。此原理与民诉法共通，原告提交给法院的证据目录同样什么都不是，只是参考材料。
• C（通话详单）：书证。从移动公司直接打印的通话详单，取证时警察捏住的是白纸黑字的纸张，反映思想内容，视为产生于案发中。判断证据种类不看最初端（本源），也不看最终端（呈现在法官面前的形式），而看取证时捏住的是什么。捏住的是纸张，就是书证。
• D（微信聊天记录打印件）：电子数据。取证时警察捏住的是手机（芯片），打印在纸上的只是电子数据的载体，类似于对物证的拍照仍然是物证。
• E（存折）：书证。存折是十万元现金的权利凭证，但不是现金本身。如果问那十万元现金本身，可以说是物证，但存折只是等价于十万元的权利凭证。存折产生于案发后，反映内容和思想（户名、开户行、金额、利率、存期等），且取证时捏住的就是那张折页。

银行卡：既是书证又是电子数据。银行卡上有文字信息（银行名称、账号、姓名拼音、验证码等），属于书证；卡上有芯片，插入机器可读，属于电子数据。银行卡不是物证（不是靠外形证明案件事实），除非在特定案件中利用其外形（如用银行卡割喉杀人，靠其外形、尺寸证明案件事实，此时是物证）。

（三）证人证言、被害人陈述

被害人陈述必须是主谓宾结构，如”我被抢了”。物品清单不属于被害人陈述。

（四）鉴定意见

鉴定意见是具有鉴定人职业资质的人发表的专业看法。

专家辅助人（有专门知识的人）发表意见的性质

需要区分是谁请的、用来干什么：

1. 公检法请的专家

• 协助勘察：视为勘察笔录的一部分。如开锁师傅协助打开密码箱，需在勘察笔录上签名。
• 弥补鉴定空白：出具的价格报告、事故原因报告等，可做证据使用，但不属于任何法定证据种类。因为出具者可能没有鉴定人资质，且报告产生于办案活动中。例如交警出具的事故原因报告，关乎定罪量刑，可做证据，但不是鉴定意见（制作者没有鉴定人资质）、不是书证（产生于办案活动中）、不是证人证言（专家未目睹案发事实）。

2. 老百姓请的专家

• 对特定事项提出意见：如房地产老板请工程师出具墙体倒塌原因报告，该报告可视为书证（白纸黑字，反映思想，产生于案发后）。
• 对鉴定意见发表意见：什么都不是，只是参考材料。因为刑诉中鉴定权专属于公检法，老百姓没有鉴定权；且该意见是针对鉴定意见的，与案件事实一般不存在关联性（证据需要有关联性）。例如专家出具意见质疑鉴定人的资质过期、检验方法过时、检材有虚假可能等，但并未针对案件事实本身，因此与案件事实没有关联性，不能作为证据。

未来做题时，遇到有专门知识的人发表的意见，先看是谁请的，再看请他干什么，然后判断他是什么。他也许是勘察笔录的一部分，也许是可做证据的特殊材料，也许是书证，也许什么都不是。

（五）勘验笔录

公安机关拥有勘察权，在勘察现场时根据现场情况拍照、画图、做表形成的记录，被称为勘察笔录。

（六）视听资料和电子数据

视听资料与电子数据有区别，但刑诉法中的区别不如民诉法大。在刑诉法中二者算是一类。主要区别在于载体：视听资料以磁介质（磁条、磁片、磁带、录像带、胶卷）为载体；电子数据以硅介质（芯片）为载体，以零和一为基本单位，可存储海量数据并借助网络传播。时至今日，基本上用的都是电子数据。

在考试中，能反映案发经过的声音和影像，既是视听资料又是电子数据，都对。

相关性判断：视听资料和电子数据必须与案件事实相关。能反映犯罪完整经过的当然是视听资料或电子数据；能证明犯罪动机、起因的，也认为与案件相关，可以算作视听资料或电子数据。

例如：约嫖聊天记录（”300一次，不见不散”）是后续强奸案的电子数据，因为能证明强奸的动机和起因（嫖资未谈拢导致强奸）。偷内衣者手机中存储的上千张内衣照片（非本次盗窃的内衣，从网上下载）是盗窃案的电子数据，因为能证明其独特动机和癖好（为什么只偷内衣而不偷车、不偷金条）。性侵幼女者手机中存储的奸淫幼女视频（非本次被害幼女，从网上下载）是强奸案的电子数据，因为能证明其独特癖好和动机（为什么欺负的是幼女而不是成年女性）。

四、行政证据与监察证据向刑事证据的转换

（一）行政证据转刑事证据

行政机关（如税务局）在行政执法中收集的证据，移送公安机关后：

• 实物证据（物证、书证、电子数据等）：客观真实性较高，经查证属实可直接作为刑事证据使用。
• 言词证据：不得直接作为证据使用，需要侦查人员重新讯问、询问，重新收集。因为言词证据不稳定，虚假性较高，今天可能这么说，明天可能那么说。
• 例外：鉴定意见。鉴定意见是唯一可以直接使用的言词证据，因为一般不具备重新收集的可能。例如交警查酒驾时抽血做的酒精含量鉴定，如果过几天再重新抽血检测，酒精含量已不准确，因此不再具备重新检测的可能性。

（二）监察证据转刑事证据

监察委员会（监委）收集的证据，不论实物证据还是言词证据，在刑事诉讼中都直接作为证据使用。